摘自證券時報 2021年1月19日

刑法修正案（十一）將于2021年3月1日起正式實施，此次刑法修改堅持問題導向、突出重點，以防范化解金融風險、保障金融改革、維護金融秩序為目標，與以信息披露為核心的注冊制改革相適應，大幅提高了欺詐發行、信息披露造假、提供虛假證明文件和操縱市場等四類證券期貨犯罪的刑事懲戒力度。

1997年全面修訂刑法以來，先后通過了一個決定、十一個刑法修正案和十三個有關刑法的法律解釋，及時對刑法作出修改、補充和明確適用。此前，與資本市場相關的修正案共有三個，包括1999年刑法修正案、2006年刑法修正案（六）和2009年刑法修正案（七）。此次對刑法修改是證券法修改完成后涉及資本市場的又一項重大立法活動，表明了國家“零容忍”打擊證券期貨犯罪的堅定決心，對切實提高證券違法成本、保護投資者合法權益、維護市場秩序、推進注冊制改革，保障資本市場平穩運行有重要意義。

大幅提高欺詐發行信披造假刑罰力度

此次刑法修正案(十一)大幅提高欺詐發行、信息披露造假等犯罪的刑罰力度。欺詐發行、信息披露造假等違法犯罪行為是資本市場的“毒瘤”，修正案大幅強化了對上述犯罪的刑事打擊力度。對于欺詐發行，修正案將刑期上限由5年有期徒刑提高至15年有期徒刑，并將對個人的罰金由非法募集資金的1%-5%修改為不限額罰金，取消5%的上限限制，對單位的罰金由非法募集資金金額的1%-5%提高至20%-1倍。對于信息披露造假，修正案將相關責任人員的刑期上限由3年提高至10年，罰金數額由2萬元-20萬元修改為不限額罰金，取消20萬元的上限限制。

上海財經大學法學院副教授李睿對證券時報記者表示，此次刑法修改，將大幅提高證券違法成本，對于一些犯罪成本低、嚴重損害投資者合法權益的行為，將產生重大的威懾，對此市場反映也比較強烈。刑法的修改，對于切實提高證券違法成本、保護投資者權益、維護市場秩序、推進注冊制改革、保障資本市場平穩健康發展，有著積極而深遠的意義。

北京大學法學院教授王新表示，新證券法對于調整對象的范疇，在股票和公司、企業債券的基礎上，又加入存托憑證、國務院依法認定的其他證券。為了實現無縫對接，刑法修正案（十一）對刑法第160條予以修訂，擴充了欺詐發行的證券品種范圍。同時，為了加大在自由刑與罰金刑方面的打擊力度，增加第二檔次的法定刑，并且改用無限額罰金制結構。另外，針對控股股東和實際控制人實施的欺詐發行和違規披露等犯罪行為，刑法修正案（十一）均將這兩類人納入打擊范圍，以嚴密追究刑事責任的法網。

“刑法修正案（十一）中，有10多個條文涉及金融犯罪的修訂，體現出與時俱進和合理地調整對金融犯罪的刑事立法立場，是防范化解金融風險和推動金融市場平穩發展的重要刑事立法舉措。”王新表示。

強化對“關鍵少數”刑事追責

此次刑法修正案(十一)的修改，強化對控股股東、實際控制人等“關鍵少數”的刑事責任追究。實踐中，控股股東、實際控制人等往往在欺詐發行、信息披露造假等案件中扮演重要角色。修正案強化了對這類主體的責任追究，明確將控股股東、實際控制人組織、指使實施欺詐發行、信息披露造假，以及控股股東、實際控制人隱瞞相關事項導致公司披露虛假信息等行為納入刑法規制范圍。

經修改后，刑法修正案(十一)能夠精確懲處“幕后”的控股股東、實際控制人。控股股東、實際控制人往往掌控擬上市企業的經營管理權，實踐中許多欺詐發行行為都是受控股股東、實際控制人組織、指使的。因此，刑法修正案（十一）明確將控股股東、實際控制人組織、指使公司實施欺詐發行納入刑法規制范圍，并明確控股股東、實際控制人是單位時實行“雙罰制”。

李睿介紹，控股股東和實際控制人，首次出現在刑法中，是在《刑法修正案(六)》第九條增設的“背信損害上市公司利益罪”，該條第二款規定：“上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司董事、監事、高級管理人員實施前款行為的，依照前款的規定處罰。”實踐中，控股股東、實際控制人等在欺詐發行、信息披露造假等案件中實際扮演著至關重要的角色。此次修正，針對這兩類犯罪增設了這類主體，并強化了責任追究。上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司高管實施欺詐發行和信息披露犯罪行為的，要承擔相應的刑事責任。

壓實中介機構“看門人”責任

此次刑法修正案(十一)的修訂的另一大亮點是壓實保薦機構等中介機構的“看門人”責任。保薦機構等中介機構是資本市場的“看門人”，其勤勉盡責對于資本市場健康發展至關重要。修正案進一步明確將保薦機構的人員作為提供虛假證明文件罪和出具證明文件重大失實罪的犯罪主體，適用該罪追究刑事責任。同時，對于會計師等中介機構人員在證券發行、重大資產交易活動中出具虛假證明文件、情節特別嚴重的情形，明確適用更高一檔的刑期，最高可判處10年有期徒刑。

李睿表示，此次刑法修正案加強對證券虛假陳述行為的懲戒力度，將強化中介機構人員在證券發行、重大資產交易中的法律責任，特別是保薦機構的責任與風險加大，對法律知識的要求更高，這也是香港市場證券發行過程中投資銀行往往只承擔承銷人角色而不充當保薦人的重要原因，因為其法律責任重大而且嚴厲。在香港證券市場，所有的招股說明書與信息披露文件，均由律師完成，即因為律師對法律的理解與把握更加精準和專業。