第八章 相關法律制度

[基本要求]

（一）掌握企業國有資產管理制度

（二）掌握反壟斷和反不正當競爭法律制度

（三）掌握專利法律制度

（四）掌握商標法律制度

（五）掌握政府采購合同，政府采購方式

（六）熟悉國家出資企業

（七）熟悉政府采購程序，政府采購監督，政府采購的質疑與投訴

（八）熟悉財政監督和財政違法行為處罰法律制度

（九）了解企業國有資產法律制度概述，違反《企業國有資產法》的法律責任，違反政府采購法律責任

[考試內容]

第一節  企業國有資產法律制度

一、企業國有資產法律制度

（一）企業國有資產管理與監督體制

1.出資人和所有權人。

企業國有資產是由國家出資形成的財產權益，因而，企業同有資產屬于國家所有即全民所有。

2.出資人職責代表機構。

（1）國務院是國有資產所有權人的代表。

（2）國務院和地方人民政府對國家出資企業履行出資人職責。

（3）履行出資人職責的機構。

3.企業國有資產監督。

（1）各級權力機關的監督。

（2）各級政府的監督。

（3）社會監督。

（二）國家出資企業

1.國家出資企業的概念。

《企業國有資產法》所稱的國家出資企業，是指國家出資的國有獨資企業、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。

2.國家出資企業的法律地位和權利。

（1）國家出資企業對其動產、不動產和其他財產依照法律、行政法規以及企業章程享有占有、使用、收益和處分的權利。

（2）國家出資企業依法享有經營自主權和其他合法權益。

（3）國家出資企業對其所出資企業依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等出資人權利，并依法管理、監督。

3.國家出資企業的義務和責任。

（三）企業國有資產管理制度

1.國家出資企業管理者的選擇與考核制度。

2.重大事項管理的權力歸屬。

國家出資企業事關出資人權益的重大事項的管理，應當遵守法律、行政法規以及企業章程的規定，不得損害出資人和債權人的權益?！镀髽I國有資產法》對上述重大事項進行了一般規定，并對改制、關聯方交易、評估、資產轉讓進行專門規定。

3.企業改制管理制度。

（1）國家出資企業改制的形式。

（2）決定或批準。

（3）出資人權益保護。

4.與關聯方交易管理制度。

（1）關聯方的范圍。

《企業國有資產法》所稱的關聯方，是指本企業的董事、監事、高級管理人員及其近親屬，以及這些人員所有或者實際控制的企業。

（2）與關聯方交易的限制和禁止。

國家出資企業的關聯方不得利用與國家出資企業之間的交易，謀取不當利益，損害國家出資企業利益。

5.資產評估管理制度。

6.企業國有資產轉讓管理制度。

7.企業國有資本經營預算制度。

（四）違反《企業國有資產法》的法律責任

1.履行出資人職責的機構及其工作人員的法律責任。

2.國家出資企業的董事、監事、高級管理人員的法律責任。

3.相關中介機構的法律責任。

二、事業單位國有資產法律制度

（一）事業單位國有資產管理體制

1.事業單位國有資產管理體制的基本內容。

事業單位國有資產實行國家統一所有，政府分級監管，單位占有、使用的管理體制。其中，各級政府財政部門是政府負責事業單位國有資產管理的職能部門，對事業單位的國有資產實施綜合管理。事業單位的主管部門負責對本部門所屬事業單位的國有資產實施監督管理。事業單位負責對本單位占有、使用的國有資產實施具體管理。

2.各級政府財政部門對事業單位國有資產的管理職責。

3.事業單位的主管部門對本部門所屬事業單位的國有資產的職責。

4.事業單位負責對本單位占有、使用的國有資產的職責。

（二）事業單位國有資產的配置和使用

1.事業單位國有資產配置。

事業單位國有資產配置，是指財政部門、主管部門、事業單位等根據事業單位履行職能的需要，按照國家有關法律、法規和規章制度規定的程序，通過購置或者調劑等方式為事業單位配備資產的行為。

（1）事業單位國有資產配置的條件。

（2）事業單位國有資產配置的標準。

（3）事業單位國有資產配置的種類。

2.事業單位國有資產的使用。

事業單位國有資產的使用，包括單位自用和對外投資、出租、出借、擔保等方式。

（三）事業單位國有資產的處置

（四）事業單位國有資產產權登記與產權糾紛處理

1.登記主體。

2.登記事項。

3.需要登記的情形。

4.事業單位國有資產產權糾紛的處理。

（五）事業單位國有資產評估與清查

1.啟動評估的實體條件。

應當對相關國有資產進行評估：（1）整體或者部分改制為企業；（2）以非貨幣性資產對外投資；（3）合并、分立、清算；（4）資產拍賣、轉讓、置換；（5）整體或者部分資產租賃給非國有單位；（6）確定涉訟資產價值；（7）法律、行政法規規定的其他需要進行評估的事項。

可以不進行資產評估：（1）經批準事業單位整體或者部分資產無償劃轉；（2）行政、事業單位下屬的事業單位之間的合并、資產劃轉、置換和轉讓；（3）發生其他不影響國有資產權益的特殊產權變動行為，報經同級財政部門確認可以不進行資產評估的。

2.評估機構與評估項目的確定。

3.啟動清查的實體條件。

4.啟動清查的程序。

（六）資產信息管理與報告

（七）監督檢查與法律責任

第二節 反壟斷和反不正當競爭法律制度

一、反壟斷法律制度的主要內容

（一）濫用市場支配地位

1.相關市場。

相關市場，是與經營者的產品和服務之間存在競爭關系的產品和服務市場。

2.市場支配地位。

市場支配地位，是指經營者在相關市場內具有能夠控制商品價格、數量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經營者進入相關市場能力的市場地位。

3.市場支配地位的認定依據。

認定市場支配地位的依據，一般以市場份額為主，兼顧市場行為及其他相關因素。

4.濫用市場支配地位的行為。

濫用市場支配地位行為，是指具有市場支配地位的經營者利用其市場支配地位所實施的妨礙競爭的行為。

（二）聯合限制競爭

1.橫向聯合限制競爭行為。

橫向聯合限制競爭行為，是指處于產業鏈同一環節的兩個或兩個以上經營者所為的聯合限制競爭行為。

2.縱向聯合限制競爭行為。

縱向限制競爭行為，是指處于同一產業鏈上下環節（即有交易關系或供求關系）的兩個或兩個以上經營者所為的聯合限制競爭行為。

3.聯合限制競爭行為的豁免。

部分聯合限制競爭行為有利有弊，并且可能利大于弊，因此，經營者能夠證明所達成的協議屬于法律規定情形之一的，可以免于處罰。

同時，經營者還應當證明所達成的協議不會嚴重限制相關市場的競爭，并且能夠使消費者分享由此產生的利益。

（三）經營者集中行為

經營者集中，是指經營者通過合并、收購、委托經營、聯營或其他方式，集合經營者經濟力，提高市場地位的行為，包括經營者合并和經營者控制。

1.經營者合并。

經營者合并，是指兩個或兩個以上經營者合為一個經營者，從而導致經營者集中的行為。

2.經營者控制。

經營者控制，是指經營者通過收購、委托經營、聯營和其他方式控制其他經營者，從而導致經營者集中的行為。

3.經營者集中行為的申報許可。

《反壟斷法》規定了我國經營者集中申報許可制度的主要內容，包括實體條件、申報程序、審查的程序、審查的內容和結果及公布審查結果。

（四）行政性壟斷

行政性壟斷，是指行政機關和法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織濫用行政權力、違反法律規定實施的限制市場競爭的行為。

行政性壟斷的表現：（1）行政性強制交易。（2）行政性限制市場準入。（3）行政性強制經營者限制競爭。

（五）反壟斷法的執行和適用

1.反壟斷法的執行主體制度。

（1）反壟斷法執行主體。即反壟斷法執行職責的承擔者和相應權力的享有者。在我國，國務院反壟斷委員會和國務院反壟斷執法機構共同承擔反壟斷職責。

（2）反壟斷法執行主體的職責。

（3）反壟斷法執行主體的權力。

2.反壟斷法執行的一般程序。

反壟斷法執行的一般程序包括：啟動、調查、審議、決定、執行。

3.反壟斷法的域外效力。

反壟斷法不僅對在國外違反內國反壟斷法的國內企業和在國內違反內國反壟斷法的外國企業發生效力，而且可能對在國外違反內國反壟斷法并影響市場競爭的外國企業發生效力。

4.反壟斷法豁免和適用除外。

（六）違反《反壟斷法》的法律責任

二、反不正當競爭法律制度的主要內容

（一）不正當競爭行為的類型及危害

不正當競爭行為是經營者有悖于商業道德且違反法律規定的市場競爭行為。不正當競爭行為的類型包括：（1）欺騙性標示行為；（2）侵犯商業秘密行為；（3）詆毀商譽行為；（4）商業賄賂行為；（5）不當附獎贈促銷行為。

（二）欺騙性標示行為

欺騙性標示，是指經營者對其所銷售的商品和提供的服務作出不實標記或陳述的行為。

1.仿冒。

仿冒是指經營者使用與他人相近或相同的商業標識和外觀的行為。

2.虛假陳述。

虛假陳述是指經營者對其產品或服務信息所作的不實介紹。

（三）侵犯商業秘密行為

商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為經營者帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。商業秘密可分為技術型商業秘密和經營型商業秘密兩類。

1.商業秘密的屬性與特征。

商業秘密實質上是一種信息。商業秘密權是一種無形財產權。

商業秘密具有秘密性、實用性和保密性。

2.侵犯商業秘密行為。

侵犯商業秘密的行為表現為：（1）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；（2）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密；（3）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。

（四）詆毀商譽行為

詆毀商譽行為，是指經營者傳播有關競爭對手的虛假信息，以破壞競爭對手的商業信譽的不正當競爭行為。

（五）商業賄賂行為

商業賄賂，是指經營者為了獲取交易機會或者競爭優勢，向能夠影響交易的人秘密給付財物或者其他經濟利益的行為。

（六）不當附獎贈促銷行為

不當附獎贈促銷，是指經營者在銷售商品或者提供服務時，違反法律規定，通過附帶地向購買者提供物品、金錢或者其他經濟利益作為贈與或獎勵，以促進銷售的行為。

（七）違反《反不正當競爭法》的法律責任

第三節 知識產權法律制度

知識產權是權利主體對于智力活動創造的成果和經營活動中的標記、信譽依法享有的權利。包括狹義的知識產權和廣義的知識產權。傳統意義上的知識產權是指狹義的知識產權。其特點一般認為，知識產權具有無形性、專有性、地域性和時間性的特點。

一、專利法律制度的主要內容

（一）專利、專利權與專利制度

（二）專利權的客體

專利權的客體，是指專利權指向的智力成果。

1.授予專利權的客體。

2.不授予專利權的客體。

（三）專利權的主體

1.專利申請人。

專利申請人是指按照法律規定有權對發明創造或者設計提出專利申請的人。

（1）非職務發明的申請人。

（2）職務發明創造的申請人。

（3）繼受取得申請權的專利申請人。

（4）外國申請人。

2.專利權人。

專利權人是指對于國務院專利行政部門授予的專利享有獨占使用、收益和處分的人。

（四）授予專利權的條件

對于不同的客體，授予專利權的條件不盡相同。

1.授予發明和實用新型專利權的條件。

2.授予外觀設計專利權的條件。

（五）授予專利權的程序

1.專利的申請。

（1）申請的原則。

專利申請的原則包括書面申請原則、先申請原則、一申請一發明原則。

（2）專利申請文件。

（3）申請日和優先權。

2.專利申請的受理、審查和批準。

發明專利申請一般需要經過初步審查和實質審查兩個階段；實用新型和外觀設計專利申請只需經過形式審查。

（1）初步審查。

（2）公布申請。

（3）實質審查。

（4）專利復審。

（六）專利權的內容及其保護與限制

1.專利權的內容。

專利權可以分為專利人身權利和專利財產權利兩大類。專利人身權利主要是指發明人、設計人的署名權；專利財產權利主要包括制造權、使用權、許諾銷售權、銷售權、進口權、轉讓權、許可權等。

2.專利權的保護范圍。

3.侵犯專利權的行為及例外。

（1）侵犯專利權的行為。

（2）不視為侵犯專利權的行為。

（3）侵權訴訟中的抗辯。

我國《專利法》第六十二條規定，在專利侵權糾紛中，被控侵權人有證據證明其實施的技術或者設計屬于現有技術或者現有設計的，不構成侵犯專利權。

（4）強制許可。

強制許可是指國務院專利行政部門可以不經專利權人同意，直接向申請實施專利技術的申請人頒發專利強制許可證的制度。由于強制許可沒有經得專利權人的許可，因此應當在法定的范圍適用。

（5）國家推廣應用。

（七）專利權的期限、終止和無效

1.專利權的期限。

發明專利權的期限為20年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年，均自申請日起計算。

2.專利權的終止。

有下列情形之一的，專利權在期限屆滿前終止：沒有按照規定繳納年費的；專利權人以書面聲明放棄其專利權的。專利權在期限屆滿前終止的，由國務院專利行政部門登記和公告。

3.專利權的無效。

自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合專利法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。

二、商標法律制度的主要內容

（一）商標注冊

1.商標注冊的原則。

（1）自愿注冊和強制注冊相結合的原則。

（2）誠實信用原則

（3）顯著原則。

（4）先申請原則。

（5）商標合法原則。

2.馳名商標的認定。

3.商標注冊申請。

4.商標注冊的審核，

（二）注冊商標的續展、變更、轉讓和使用許可

1.注冊商標的續展。

2.注冊商標的變更。

3.注冊商標的轉讓。

4.注冊商標的使用許可。

（三）商標使用的管理

（四）注冊商標專用權的保護

第四節 政府采購法

所謂政府采購，是指各級國家機關、事業單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務的行為。政府采購原則上應當采購本國貨物、工程和服務。但有例外情形。

一、政府采購當事人

（一）采購人

采購人是指依法進行政府采購的國家機關、事業單位、團體組織。

（二）采購代理機構

采購代理機構是根據采購人的委托辦理采購事宜的非營利事業法人。

（三）供應商

供應商是指向采購人提供貨物、工程或者服務的法人、其他組織或者自然人。

二、政府采購方式

（一）公開招標

公開招標，是指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標。

（二）邀請招標

有下列情形之一的，可以采用邀請招標的方式采購：（1）具有特殊性，只能從有限范圍的供應商處采購的；（2）采用公開招標方式的費用占政府采購項目總價值比例過大的。

（三）競爭性談判

競爭性談判是指采購人或采購代理機構根據采購需求直接要求3家以上的供應商就采購事宜與供應商分別進行一對一的談判，最后通過談判結果來選擇供應商的一種采購方式。

（四）單一來源采購

單一來源采購是指采購人直接從某個供應商或承包商處購買所需貨物、服務或者工程的采購方式。

（五）詢價

詢價是指采購人就采購項目向符合相應資格條件的被詢價供應商（不少于3家）發出詢價通知書，通過對報價供應商的報價進行比較，最終確定成交供應商的采購方式。

三、政府采購程序

（一）招標米購

（二）競爭性談判

（三）詢價

四、政府采購合同

（一）政府采購合同的簽訂

采購人可以委托采購代理機構代表其與供應商簽訂政府采購合同。由采購代理機構以采購人名義簽訂合同的，應當提交采購人的授權委托書，作為合同附件。

（二）政府采購合同的履行

政府采購項目的采購合同自簽訂之日起7個工作日內，采購人應當將合同副本報同級政府采購監督管理部門和有關部門備案。

經采購人同意，中標、成交供應商可以依法采取分包方式履行合同。政府采購合同分包履行的，中標、成交供應商就采購項目和分包項目向采購人負責，分包供應商就分包項目承擔責任。

五、政府采購的質疑與投訴

（一）質疑

（二）投訴

六、政府采購的監督

各級人民政府財政部門是負責政府采購監督管理的部門，依法履行對政府采購活動的監督管理職責。

七、違反政府采購法的法律責任

（一）采購人、采購代理機構的法律責任

（二）供應商的法律責任

（三）政府采購監督管理部門及其工作人員的法律責任

（四）其他承擔法律責任的情形

第五節 財政監督和財政違法行為處罰法律制度

一、財政監督法律制度的主要內容

（一）財政監督

1.財政監督的內容。

財政監督內容包括兩個方面：一是對財政收支活動的監督；二是通過財政收支活動的監督實現對國民經濟運行的調控。

2.財政監督的類型。

財政監督可分為廣義的財政監督和狹義的財政監督、外部監督和內部監督。

3.財政監督法律制度的原則。

財政監督法律制度可以根據財政監督行為的不同，分為不同的制度，包括財政收入監督法律制度、財政支出監督法律制度、財政投資監督法律制度、國有監督法律制度等。

（二）人大監督法律制度

監督財政，是全國人大及其常委會的權力和職責之一。預決算監督是人大及其常委會財政監督職權的主要方面。

（三）審計監督

審計監督主體是審計機關。我國的審計機關包括中央審計機關和地方審計機關。

（四）財政監督主體及職權

財政監督，包括財政和稅收、國資、海關等相關部門所進行的監督。

財政監督的主體是政府財政部門及其相關內設機構。

二、財政違法行為處罰法律制度的主要內容

財政違法行為處罰法律制度，是由財政法律法規和規章規定的，有關財政違法行為、責任以及查處的法律制度的總稱。

（一）財政違法主體

財政違法主體，是指財政法律義務的違反者，即財政違法行為的主體。

（二）財政違法行為及其法律責任

財政違法行為分為14類。財政違法主體應承擔的相應法律責任形式主要有：停止違法行為；采取補救措施；通報批評、警告等處分；沒收違法所得、罰款等處罰。

（三）財政執法主體

財政執法主體，是指依法擁有財政執法權力、承擔財政執法職責的組織。財政執法主體只是組織，即有關財政執法機關，不是個人。財政執法機關的工作人員履行財政執法職責時，是職務行為，不是以個人名義。

根據《條例》的規定，財政執法主體包括以下3類：縣級以上人民政府財政部門及審計機關；省級以上人民政府財政部門的派出機構，審計機關的派出機構；監察機關及其派出機構。

（四）財政執法權限和責任

1.財政執法權限的依據。

2.財政執法權限。

（1）調查、檢查權。

（2）處理、處分、處罰權。

3.財政執法權限的協調。

4.財政執法主體的法律責任。

（五）財政執法程序

財政執法程序，是指財政執法主體進行調査、檢查和對違法行為進行處理、處分和處罰過程中，依法應當遵循的步驟、方式、方法等行為規范。財政執法程序制度包括財政部門、審計機關、監察機關的財政執法程序。

1.財政檢査準備程序。

2.財政檢查實施程序。

3.財政處理處罰程序。

4.財政檢查救濟程序。

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